В 2020 году международная федерация инженеров-консультантов (FIDIC, ФИДИК) будет отмечать своё 107-летие со дня основания. Федерация была учреждена в 1913 году и изначально целью её являлось создание международной методологической базы для деятельности инженеров-консультантов. Сейчас же основная миссия — разработка типовых условий контрактов для регулирования отношений участников международной инвестиционно-строительной деятельности.
Интерес российских участников международных инвестиционно-строительных проектов к типовым договорам Международной федерации инженеров-консультантов (FIDIC), все более широкое применение указанных типовых договоров в практике российских субъектов строительной индустрии приводят к вводу в оборот процедур разрешения споров, предусмотренных указанными типовыми договорами. Некоторые из таких процедур уже давно известны российскому правопорядку, в частности арбитражная процедура урегулирования споров (арбитраж). Иные процедуры, например, не имеют аналогов в российской правовой системе – которая называется Adjudication.
Adjudication (от англ. - "рассмотрение спора") представляет собой порядок передачи спора на рассмотрение третьего лица (одного лица или нескольких лиц) для разрешения по существу". В роли "третьего лица" выступают общепризнанные профессионалы в области строительной индустрии, которые избираются по договоренности контрагентов (стороны могут выбрать одного специалиста (Adjudicator) или коллегию специалистов (Dispute Adjudication Board – (DAB))).
DAB формируется по соглашению сторон договора (п. 20.2 Общих условий Красной книги FIDIC 1999 г.) и может включать от 1 до 3 членов. В зависимости от момента формирования выделяются постоянно действующая (standing DAB) и единоразовая (ad hoc DAB) коллегии: первая формируется сторонами договора при его заключении, а вторая - после возникновения спорной ситуации в ходе исполнения договора.
DAB подведомственны любые споры, способные возникнуть в связи с заключением и исполнением договора (п. 20.4 Общих условий Красной книги). В типовых договорах FIDIC соответствующее условие включено в п.
20.2 Общих условий. Кроме того, в силу условий указанного пункта в качестве приложения к договору строительного подряда к отношениям сторон применяются Общие условия соглашения о разрешении споров.
По результатам рассмотрения спора DAB выносит решение. Решение представляет собой совокупность рекомендаций, обращенных к сторонам спора.
В настоящее время в России применяются следующие досудебные процедуры: переговоры, претензионный порядок, медиация. Как следует из анализа Общих условий Красной книги 1999 г., регулирующих вопросы организации и проведения DAB, указанная процедура не совпадает по содержанию ни с одной из них. В отличие от переговоров и претензионных процедур DAB реализуется путем обращения к третьему лицу. От медиации DAB отличается целью деятельности: специалист/коллегия принимает решение по существу спора, а не обеспечивает примирение сторон. Отличается DAB и от арбитража (третейского разбирательства). Во-первых, DAB не является юрисдикционным органом, во-вторых, отсутствует регламент, регулирующий процедуры разрешения споров посредством DAB, в-третьих, статус решения DAB как окончательного решения является спорным.
В принципе, процедура рассмотрения споров DAB вполне могла бы иметь отражение в российской практике по досудебным процедурам урегулирования споров. Тем более, что законодатель ориентирует стороны на разрешение разногласий путем примирения.
Однако, обязательность решения DAB по сути не будет являться в России обязательным к исполнению, так как данную оговорку можно расценивать как отказ от права на защиту, который, как следует из ст. 4 Арбитражного процессуального кодекса РФ признается недействительным.
Однако, несмотря на определенную нерешительность субъектов правоотношений на регулирование прав и обязанностей проформами FIDIC, тем не менее имеется судебная практика, рассматривающая спорные моменты с указанными проформами.
Арбитражным судом г. Москвы было рассмотрено дело по иску ЗАО "Инжиниринговая корпорация "Трансстрой" к Министерству регионального развития Российской Федерации об изменении условий договора строительного подряда. Договор был заключен с использованием в качестве типовой формы Красной книги FIDIC 1999 г., в ст. 20 которой предусмотрена передача споров на рассмотрение DAB. Одним из вопросов, который разрешался судом в ходе рассмотрения данного спора, было возражение ответчика, согласно которому суд должен был оставить иск без рассмотрения
в силу того, что истец нарушил досудебный порядок урегулирования спора. Суд не принял данное возражение во внимание в силу того, что "стороны не представили суду доказательств" формирования DAB ("Совета", по терминологии решения) "в согласованные Контрактом сроки".1
В другом деле, по исковому заявлению ООО «Гера» к ООО «Стройдом Плюс» суд оставил иск без рассмотрения, указав, что, предъявив настоящий иск в суд, истец нарушил порядок досудебного разрешения спора, установленный Договором подряда № VOLCONST на условиях ФИДИК от 01.12.2010 г. и Договором № IMMO 8 (Проект «Волгоград») от 01.12.2009 г., что сторонами не оспаривается.2
Также имеется и судебная практика, в которой требования рассматривались по существу строительных проформ, например по иску КОМПАНИИ АНТ ЯПЫ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ АНОНИМ ШИРКЕТИ к
ООО «Аргус» о взыскании задолженности по оплате выполненных работ. 3
Следует обратить внимание на вывод, к которому пришел суд при рассмотрении дела, а именно: судом был установлен приоритет общих условий контракта (Желтая книга FIDIC) над национальным правом (Гражданский кодекс Российской Федерации) – в части установления срока оплаты за выполненные работы.
К занимательному выводу о том, что проформы FIDIC относятся к устоявшимся обычаям делового оборота, приходит ФАС Северо-Западного округа: «…в статье 2 договора от 01.02.2011 стороны признали его (Договор) неотъемлемыми частями смету, коммерческое предложение подрядчика от 27.01.2011, особые условия договора, график производства работ, правила производства работ арендаторами в бизнес-центре, рабочую документацию (чертежи, спецификации) с печатью "в производство работ", а также приложение N 3 - Общие условия Международной федерации инженеров- консультантов (FIDIC), первое издание 1991 г. (с учетом опечатки -1999 г.) "Условия контракта на строительство для строительных и инженерных работ по проекту заказчика" (далее - Общие условия), которые в силу статьи 5 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по своей сути являются документом, унифицирующим обычаи делового оборота, связанные с выполнением строительных и инженерных работ по проекту заказчика. Следовательно, положения этого типового договора могут быть применены в
1 Постановление Девятого Арбитражного апелляционного суда от 11.09.2009 по делу № А40-4363/09-104-30
2 Определение Арбитражного суда города Москвы от 17.10.2012 по делу № А40-87391/12-141-808
3 Дело № А40-170190/2017
части, не противоречащей нормам законодательства Российской Федерации, и с учетом иных условий договора...».4
Резюмируя вышеизложенное, стоит прийти к выводу, что налицо тенденция к применению проформ в FIDIC в современной России, что не может не отражать стремление к повышению качества в строительстве и в инженерных работах.
Читать далее→
_____________________
Автор:
Алексей Панкратов,
Юрист
адвокатское бюро RBL, ассоциированный офис GRATA International в Самаре, Россия
